浙江省房屋拆迁案例：房屋认定违建一审败诉，张友伶律师介入二审胜诉！
2022-07-14 阅读：847 京云律师
浙江省温州市的黄先生在自家所处的城区街道建了一处房屋，被认定违建，相关部门作出《限期拆除决定书》，责令黄先生5日之内拆除，否则实施强拆。黄先生觉得《限期拆除决定书》违法，向法院提起诉讼，一审法院认为相关部门作出的《限期拆除决定书》认定事实清楚，适用法律正确，驳回了黄先生的起诉。
黄先生有理难辨，向北京京云律师事务所寻求帮助。京云律师深挖证据、参与出庭，最终代理本案逆势翻盘，获得市中院的胜诉。
房屋认定违建 一审法院败诉
2011年8月，黄先生家突然闯进一群人，他们自称是测绘公司和拆迁办的工作人员，要对黄先生家的房屋进行测绘。前几天黄先生在弄堂里，听到街坊邻居在讨论他们这条街被划入征收范围了，也没个准信。
一晃七八年过去了，2018年的某一天，黄先生看到自家门上贴了一张通告，要求黄先生带着资料到执法局进行谈话。黄先生来到了执法局，发现自家的房屋80多平方米没有规划许可证，认定为违法建筑，执法局限黄先生5日之内拆除。
突如其来的厄运让黄先生难以接受，他委托当地律师向法院提起《限期拆除决定书》的违法诉讼。
然而被告相关部门在庭审中抗辩：
1、当地执法局对涉案建筑是否存在违法建筑具有调查、认定及作出限期拆除决定等的法定职权。原告提出当地执法局无权作出被诉限拆决定，与法不符；
2、涉案房屋扩建未取得“二证一书”，依据《城乡规划法》第40条的规定属于违章建筑；
3、被告依据《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》第十四条规定，建成区、在建区和代建区，妨碍城市建设项目实施的违法建筑，包括城市建设、旧村改造征地、拆迁、重大项目建设等区域内违法建筑，必须无条件一律拆除。
为证明程序合法性，被告还向法院提交了区住建局的4份《文件送达证》，以证明因黄先生拒绝签收文件，住建局工作人员采取邀请见证人到场见证的方式，向黄先生留置送达了《行政处罚决定书》《履行行政决定催告通知书》《强制执行决定书》等文件。
黄先生不仅从未见过上述文件，而且根据律师调查得知，工作人员送达文件时未通知当事人到处，亦不符合现场检查的程序要求。但一审法院却以黄先生已收到限期拆除告知书，且被诉限拆决定事实认定清楚，仅程序问题稍有瑕疵，执法局在今后工作中予以改进即可。
一审判决驳回了黄先生的起诉，黄先生不服，提起上诉。
委托京云二审 终获逆势翻盘
败诉使黄先生心理蒙受巨大的阴影，自己居住多年房屋竟然被认定为违建，他无法接受败诉的局面，必须上诉。黄先生经过多方打听，联系到北京京云律师事务所，在京云张友伶律师的指导下向法院申请启动二审程序，案件开始峰回路转。
专业的律师不仅拥有深厚的法学理论功底，更具备在司法实践中运用证据证明事实的能力。
京云律师分析案情后认为，本案证据不足严重影响审判结果。鉴于案件已进行到二审程序，不容丝毫闪失，本着对当事人负责的原则，张友伶律师接受委托后指导黄先生全面挖掘证据，并在庭审中将证据与事实、理论融合，发挥了举足轻重的作用。
二审法庭上，京云律师诉称：
一、一审法院认定事实不清。
1、被上诉人在检查勘验时并未通知上诉人，也未以留置形式送达谈话通知书。
2、上诉人房屋均建于2000年以前，并非一审法院认定的建设于2000段和2000后。
3、上诉人房屋未经任何评估机构详细测量，也从未有评估人员通知或入室测量评估，评估报告上的测量面积无任何依据。
二、一审法院适用法律错误。
1、被上诉人并未提供任何法律、法规证明其获得执行行政强制措施的权力。一审法院认为被上诉人对涉案建筑具有行政调查权和行政强制权，属于法律适用错误。
2、温州市行政处罚权规定由市级行使，且涉案违法建筑的处置职权归属县级以上规划部门，被上诉人作为区执法局，不具备作出被诉限拆决定的法定职权。
3、涉案房屋在被诉限拆决定作出前已经被纳入征收范围，经过征收部门的面积认定，其中有证部分和无证部分应当在征收补偿中一并解决。被上诉人作出限期拆除决定责令上诉人限期拆除房屋，目的不正当，属于滥用职权。
4、行政机关实施行政强制措施，应当依照法律程序，遵循程序正当原则。被上诉人作出的《现场勘验笔录》，上诉人均未签字确认，甚至对此不知情，被上诉人提供的证据不足以证明其进行了现场勘验。被诉行政行为违反法定程序，但一审法院认为属于程序瑕疵，属于法律适用错误。综上，请求撤销原判，依法改判。
再审法庭上，京云律师提交的一项项证据环环相扣，陈述的法理逻辑清晰，有力驳斥了拆迁部门观点，直指一审判决不当之处。
最终，再审法院采纳了京云律师的部分意见，对一审判决认定的部分事实重新调查认定后，认为强拆明显缺乏事实依据和法律依据，判决撤销一审法院判决，撤销温州市某执法局作出的《限期拆除决定书》。
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